合伙指南 | 作者：李立律師

這是李立律師博客和合伙指南公眾號第1060篇文字

怎么理解公司章程中的“對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)，須經(jīng)全部股東一致同意”？

一

一家公司的公司章程里，有這么一條規(guī)定：

“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資時，必須經(jīng)全部股東一致同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視同意轉(zhuǎn)讓”

這顯然是特別修改的一個條款，因為和《公司法》上的標準規(guī)定并不一致。

《公司法》規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。

公司章程，在不違反強制性法規(guī)的前提下，是可以自定義一些條款的。但是，一定要表示的具體明確。

上面這個條款，沒有完全達到具體明確的程度，于是引起了不同的理解，一審法院和二審法院也理解不一致。

這是起草法律文件時常見的錯誤，沒有充分把當(dāng)時各方商議決定的意思準確表達，以為“當(dāng)然”是該如何理解的。但是卻忘記了：一旦有糾紛，面對的是沒有參加過之前商議過程的法官，法官只能主要依靠法律文本去認定。

所以，在起草重要的法律文件時，不能只是以局內(nèi)人的眼光去審查文本的明確性，還要從不知情的第三方的角度去審核。要知道，一旦起了激烈的沖突，現(xiàn)實中，那些訴訟當(dāng)事人，相當(dāng)多的人會不同程度地不承認當(dāng)初的真實意思表示。

為什么重要的法律事務(wù)要形成書面文件，并且還有簽字？那是對人性的歷史經(jīng)驗的總結(jié)，那是一種有效的約束。可是，一旦文件內(nèi)容有缺陷，約束就會不同程度的消失了，然后就亂了、散了、完了。

二

錢某某向一審法院起訴請求：1.確認本人是A公司股東，占A公司2.5%的股權(quán)，要求A公司辦理工商變更手續(xù)，將本人變更為A公司的股東并登記在股東名冊中；2.本案的訴訟費用由A公司承擔(dān)。

A公司、甲公司共同答辯稱：錢某某未履行實際出資義務(wù)，A公司章程、股東名冊、工商登記中均未記載有錢某某，其也從未參與過公司經(jīng)營管理及分紅，故其不具有A公司股東資格。

法院查明的事實：

1、錢某某作為實際出資人，甲公司作為名義出資人，簽訂一份協(xié)議書，就錢某某以甲公司名義投資目標公司事宜達成協(xié)議。雙方約定：以甲公司名義出資25萬元，占目標公司2.5%的股權(quán)，但實際出資人為錢某某。錢某某作為實際出資人，實際已向該公司出資25萬元；目標公司由甲公司自愿接受錢某某委托，以顯名出資人即名義股東之身份，登記于公司章程、股東名冊以及其他工商登記材料中，等等。

2、甲公司作為轉(zhuǎn)讓方，與錢某某作為受讓方，又簽訂一份股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定甲公司占有A公司80%的股份，甲公司同意將其中占有A公司2.5%股份以及依該股份享有的相應(yīng)權(quán)益一并轉(zhuǎn)讓給錢某某。雙方確認以2020年8月1日作為交易基準日，在該日期之后，錢某某即享有基于受讓股份所產(chǎn)生的股東權(quán)利、經(jīng)營決策權(quán)、收益權(quán)，本協(xié)議一經(jīng)簽訂即視為錢某某已于上述交易基準日接受了甲公司所交付的上述轉(zhuǎn)讓的股份，雙方不需另行辦理股份交接手續(xù)。轉(zhuǎn)讓股權(quán)款為25萬元。雙方同意暫不向市場監(jiān)督管理機構(gòu)辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓的變更登記手續(xù)，而由甲公司暫時代表錢某某持有上述轉(zhuǎn)讓股份。辦理股份轉(zhuǎn)讓變更登記的時間，在錢某某付清股份轉(zhuǎn)讓款給甲公司之后，甲公司按照相關(guān)法規(guī)要求，召集A公司所有股東，約定時間至市場監(jiān)督管理機構(gòu)現(xiàn)場辦理。

3、錢某某分七筆向A公司轉(zhuǎn)賬20萬元。次日，錢某某分三筆向A公司轉(zhuǎn)賬5萬元。上述款項合計25萬元，轉(zhuǎn)賬時均備注“股權(quán)投資”。

4、A公司章程第十一條規(guī)定：“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資時，必須經(jīng)全部股東一致同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視同意轉(zhuǎn)讓”。

一審法院駁回了錢某的訴訟請求，認為：

……即便認定股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是后簽署的生效協(xié)議，但是錢某某系A(chǔ)公司四股東以外的人員，根據(jù)A公司章程規(guī)定，甲公司作為A公司股東，向A公司股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，必須經(jīng)A公司全部股東一致同意。

需要說明的是，在A公司公司章程第十一條之規(guī)定與我國公司法第七十一條第二款規(guī)定（股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意）不一致的情況下，由于公司章程規(guī)定不違反我國法律法規(guī)禁止性規(guī)定，根據(jù)我國公司法適用原則，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用公司章程規(guī)定。

事實上，甲公司與錢某某在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中約定，召集A公司所有股東至市場監(jiān)督管理機構(gòu)辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓變更登記，正是體現(xiàn)了公司章程關(guān)于向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)時應(yīng)當(dāng)?shù)玫饺w股東同意的規(guī)定。雖然錢某某提供了A公司股東季某和歐某同意轉(zhuǎn)讓的聲明，但是還未取得畢某某的同意，或者提供證據(jù)證明在錢某某或甲公司通知畢某某的情況下，畢某某在合理期間內(nèi)未購買轉(zhuǎn)讓股份而視為同意轉(zhuǎn)讓。

綜合上述認定，一審法院認為，錢某某要求確認其系A(chǔ)公司股東并要求登記于A公司股東名冊以及辦理股權(quán)變更的訴訟請求，依法不能成立，一審法院不予支持。據(jù)此，一審法院判決：駁回錢某某的訴訟請求等。

二審法院支持了錢某的訴訟請求，撤銷了一審判決。二審法院認為：

《中華人民共和國公司法》第七十一條第二款、第四款規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

《***高人民法院關(guān)于適用若干問題的規(guī)定（四）》第十九條規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東主張優(yōu)先購買轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)在收到通知后，在公司章程規(guī)定的行使期間內(nèi)提出購買請求。公司章程沒有規(guī)定行使期間或者規(guī)定不明確的，以通知確定的期間為準，通知確定的期間短于三十日或者未明確行使期間的，行使期間為三十日。

依據(jù)上述規(guī)定，轉(zhuǎn)讓股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)就其轉(zhuǎn)讓事項通知其他股東，其他股東不同意轉(zhuǎn)讓也不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。轉(zhuǎn)讓股東應(yīng)將轉(zhuǎn)讓條件、受讓人有關(guān)情況等信息通知其他股東，其他股東在規(guī)定期間提出購買請求的，方可行使優(yōu)先購買權(quán)。

具體到本案而言，A公司章程規(guī)定，“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資時，必須經(jīng)全部股東一致同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視同意轉(zhuǎn)讓”。A公司股東季某和歐某已經(jīng)同意錢某某受讓甲公司轉(zhuǎn)讓的其持有的A公司2.5%股份并放棄優(yōu)先購買權(quán)，故錢某某能否受讓甲公司股權(quán)有待于畢某某是否行使優(yōu)先購買權(quán)。通常情況下，轉(zhuǎn)讓股東應(yīng)當(dāng)履行通知其他股東的義務(wù)，但由于甲公司怠于履行相應(yīng)義務(wù)，錢某某才在2021年9月9日向畢某某郵寄了通知函，代為告知了畢某某案涉股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)情況，延遲通知畢某某的責(zé)任不可歸責(zé)于錢某某。且案涉股權(quán)所對應(yīng)的財產(chǎn)價值雖會因時間原因產(chǎn)生變化，但于錢某某與畢某某來講并無差異，只要畢某某的給付條件滿足同等條件，其即享有優(yōu)先購買權(quán)，換言之，畢某某享有的優(yōu)先購買權(quán)并不會因時間變化受到影響。但畢某某至本案判決前均未明確提出購買請求，因此，畢某某的行為已表明其拒絕購買案涉股權(quán)，應(yīng)視為其同意甲公司對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)。錢某某依據(jù)案涉股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議要求確認其股東資格的請求有事實及法律依據(jù)，本院依法予以支持，對其提交證據(jù)的關(guān)聯(lián)性亦予以采信。

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